中国卖家TRO之痛，有了新解法？

760 0 0

01 TRO是什么？对卖家有什么影响？

TRO，全称为“Temporary Restraining Order”，中文翻译为“临时限制令”，是知识产权权利人通过美国法院发出的救济性的临时禁令，可以将其类比为我国民事诉讼的诉前财产保全制度。TRO赋予了原告（知识产权权利人）能够通过各种及时便捷的方式来维护自己知识产权，快速制止涉嫌侵权人（电商平台卖家）所谓的侵权行为且冻结其资产的权利。由于TRO是美国法院核准签发，说明侵权行为已涉嫌违反美国法律，其严重性远比亚马逊平台规则严重，若处理不慎，卖家将遭受严重后果。

根据美国税务政策中心的数据，仅在2019年，就有近400项与中国卖家相关的TRO被美国法院下发。据观察，2020年后由于COVID-19疫情爆发以及国际贸易局势下，关于中国卖家被美国TRO的案件数量曾出现短暂下降；而自2021年起，TRO案件数量再次呈爆发趋势。发展至2022年，全年TRO总案件数突破1000个，平均每个案件涉及的卖家至少200个，TRO已成为一个产业。

甚至在今年6月，美国法院官网的最新数据显示，除了伊利诺伊州、佛罗里达州以及纽约州这些“传统”TRO立案法院外，有一个来自马萨诸塞州的全新的TRO立案，这也意味着又一个州的法院认可了这种针对跨境电商卖家的维权方式。在可预见的未来，TRO对中国卖家的影响还将持续甚至更甚。

02 什么情况下会被TRO？如何预防？

根据真实的TRO案件分析，我们发现许多侵权发生在新品Listing上架时。为了尽快出单起量，熟练的卖家会在链接中加入一些测试结果在排名和转化上都不错的关键词，而这往往就会造成商标侵权。

除了商标，版权和专利也都有可能侵犯了权利人的正当权益，一旦被有心人关注到，就会有TRO的风险。

以亚马逊为例，listing以下位置的不当描述和图片使用都有可能被权利人和律师捉到蛛丝马迹从而提起TRO：

常见侵权案例

●Listing标题（多为商标侵权）

●产品描述中（多为商标侵权）

●产品关键词中（多为商标侵权）

● 图片（多为商标、版权、外观专利侵权）

● 产品（多为商标、版权、外观专利侵权）

此外，在货物包装箱的外观中，如果出现上述商标和图片，也会构成侵权。

例如近期由美国Keith律所代理的FRISBEE飞盘案件，飞盘最早由美国人弗瑞德·莫瑞森（Fred Morrison）在1946年发明。Wham-O公司成功的将FRISBEE注册为商标，卖家不得将FRISBEE用于产品的标题、五点描述和图文详情中。而在国内一些常用的翻译软件上输入飞盘，很多会直接出现”Frisbee”这个单词，很容易误用关键字而被截图取证。只要被固定证据，就很有可能会被律所向法院提起TRO，该FRISBEE飞盘案件不仅牵涉了大量亚马逊卖家，连新晋网红平台TEMU的卖家也受到波及。而另一个常见词汇呼啦圈，对应英文HULA-HOOP，也是Wham-O公司的注册商标（1962年10月16日获批），每年都有大量TRO案件反复收割跨境电商卖家。

*图片来源：Wham-O官网

*图片来源：Amazon官网

风险控制最好的方式是风险回避，提前预防、避免侵权才是最有效的防范。有经验的运营同学在产品上架前会通过一些网站、插件或小工具进行商标风险排查，这一定程度上能够降低侵权风险。

但限于技术，市面上现有的排查工具也都存在各种使用上的缺陷，例如有些图片、视频和变形文字不能很好地识别；有些精准度低、把类似商标都做提示，导致无法有效辨别侵权风险的程度，需要运营再进行判断；更多的插件工具没有对商标进行产品类别区分，只是全量检测商标是否侵权，无法筛选真实风险，小工具反而变成鸡肋。

03 不幸收到TRO，会发生什么情况?

一旦遭遇TRO，卖家会遭遇平台链接下架、平台资金冻结、严重者甚至店铺被封，这会对跨境电商卖家尤其是中小型的卖家造成沉重的打击，并且产生直接的经济损失、以及间接和潜在的店铺收入损失。

以亚马逊平台北美洲为例，法院发出TRO后，作为为卖家提供销售的便利的美国电商平台，亚马逊将严格遵照美国法院要求，立刻下架卖家涉嫌侵犯知识产权的商品链接，并冻结该店铺所有资金（无法取出），在案件没有了结之前，卖家其他链接仍可以继续正常销售。因此，卖家将眼睁睁的看见店铺收入不断增多，但无法取出任何资金，此外，由于店铺受到TRO影响前景不明，卖家将审慎评估其他商品是否补货，是否进行广告投入等运营操作，并需要认真考虑如何处理涉嫌侵权产品的库存，最终将大概率导致店铺绩效和曝光度迅速下降，严重者甚至导致废店或弃店。

当遭受TRO案件时，卖家一般至少会收到两封邮件，一封是来自于平台的警告邮件，一封是来自于原告律所的传票summons，这里列举Amazon平台收到的警告邮件，以供参考。

04 被TRO了,要如何处理和应对？

TRO毕竟涉及美国法院诉讼，平台作为帮助卖家销售的共同被告，没有权限私自解决，一般不能通过申诉的方式解冻资金。TRO案件一般有两种处理方式：与原告和解或者出庭应诉。

和解即私下处理，当店铺冻结金额比较小时，卖家委托美国当地律师与原告律所进行庭外和解，通过支付和解金的方式，由原告撤销诉讼，以较低成本保住店铺及店铺的冻结资金。

若想要继续恢复链接继续销售，或者店铺涉案产品的销售额远远小于冻结金额的时候，卖家可以考虑委托美国当地诉讼律师出庭应诉作不侵权抗辩或侵权损害赔偿不足以限制被告所有的生产经营活动的主张，以此最大程度减少因为账户资金受限导致销售停滞的不利影响。若被误伤或诬告，甚至可以通过美国当地诉讼律师提起反诉，要求原告进行赔偿。

无论选择和解或应诉，TRO案件都需要认真应对，及时处理。因为美国知识产权侵权诉讼的应诉期为21 天，诉状送达后，被告需要在21天内进行响应，即提交答辩状或进行和解撤诉。如卖家不重视TRO，放任不管，不和解或不应诉，会被法院认定为缺席判决（Default Judgement），直接导致败诉，法庭将会判赔高额的赔偿金，通常20万美元起步，甚至上百万美元，相较和解谈判期间开出的价格高出几倍甚至几十倍。判决结束执行时，将直接导致冻结资金全额从平台账户直接划给对方律所；差额不足判决赔偿金的部分，将从店铺后续的销售资金中持续划走直至赔足。如卖家弃店逃避赔偿，该店铺持有人将受到美国法律制裁，其个人可能将无法获得美国签证及入境美国，并受到一系列的影响。

► 因此，只要卖家不甘愿弃店，那么及时地、积极地处理就非常必要。

在美国的知识产权纠纷，特别是对我国的跨境电商卖家来说，诉讼成本相对高，也不一定能获得理想的结果。

一般能够发出TRO基本都是证据充分确凿的案件，除了极小比例“误告”，正常情况下卖家胜诉的概率很低，还会长时间处于与原告及原告律所的拉锯战中，无法开展新的业务。同时对于亚马逊平台来说，随着账户的资金不断累积，最终审判的赔偿金也会逐渐变高。

► 最终，卖家其实没有太多选择，和解成了目前美国TRO案件的主流处理方案。

但即便是和解，在案件的处理过程中，真正懂行的专业律师仍然是不可或缺的。

和解流程示意图

律师会代表卖家与原告律师进行谈判，确定和解金数额，专业且经验丰富的律师对结果有直接影响。此外原告品牌、原告律师、账号销量/利润、冻结金额、判例等也是决定和解金走向的主要因素。

卖家需要基于对方律师的和解金报价，结合自身店铺的情况综合考虑，在合适、恰当的价格下尽早了结案件，以便早日解封账号，解冻资金。

需要提醒的是，目前市面上有一些“和解律师”，以极低价格，承诺可以极低和解金结案，甚至风险代理的方式向遭受TRO的卖家推销和解业务，一旦不能处理好案件，“和解律师”直接走人，卖家将浪费21天宝贵黄金和解期，到时再找专业律师也回天无术。